В телекомпанию «Орбита» обратились покровские предприниматели с просьбой осветить тему освобождения от уплаты единого социального взноса в зоне проведения АТО. Несмотря на то, что закон предусматривает такую возможность, мало кто из плательщиков о ней знает, и еще меньше используют на практике.
Почему так происходит? Журналисты попытались разобраться в тонкостях применения Закона Украины №2464-VI от 8 июля 2010 года «О сборе и учете единого взноса на общеобязательное государственное социальное страхование» (далее – закона о ЕСВ) в городе Покровске.
Что говорит закон?
Об освобождении от уплаты единого взноса в зоне АТО недвусмысленно говорится в пункте 94 раздела VIII «Заключительные и переходные положения» закона о ЕСВ. Во избежание разночтений и необъективности процитируем этот пункт полностью (подчеркнем, что ниже приводится текст действующей редакции закона, скопированный с сайта «Верховной Рады Украины» не далее как сегодня).
«Плательщики единого взноса, определенные статьей 4 Закона Украины «О сборе и учете единого взноса на общеобязательное государственное социальное страхование», состоящие на учете в органах доходов и сборов, расположенных на территории населенных пунктов, определенных перечнем, указанным в статье 2 Закона Украины «О временных мерах на период проведения антитеррористической операции», где проводилась антитеррористическая операция, начатая в соответствии с Указом Президента Украины «О решении Совета национальной безопасности и обороны Украины от 13 апреля 2014 года «О неотложных мерах по преодолению террористической угрозы и сохранению территориальной целостности Украины» от 14 апреля 2014 года №405/2014, освобождаются от выполнения своих обязанностей, определенных частью второй статьи 6 Закона Украины «О сборе и учете единого взноса на общеобязательное государственное социальное страхование», на период с 14 апреля 2014 до окончания антитеррористической операции или военного или чрезвычайного положения.
Основанием для такого освобождения является заявление плательщика единого взноса, которое подается им в орган доходов и сборов по основному месту учета или по месту его временного проживания в произвольной форме не позднее тридцати календарных дней, следующих за днем окончания антитеррористической операции.
Ответственность, штрафные и финансовые санкции, предусмотренные настоящим Законом за неисполнение обязанностей плательщика единого взноса в период с 14 апреля 2014 до окончания антитеррористической операции, к плательщикам единого взноса, указанным в этом пункте, не применяются.
Недоимка, возникшая у плательщиков единого взноса, состоящих на учете в органах доходов и сборов, расположенных на территории населенных пунктов, определенных перечнем, указанным в статье 2 Закона Украины «О временных мерах на период проведения антитеррористической операции» где проводилась антитеррористическая операция, начатая в соответствии с Указом Президента Украины «О решении Совета национальной безопасности и обороны Украины от 13 апреля 2014 года «О неотложных мерах по преодолению террористической угрозы и сохранению территориальной целостности Украины» от 14 апреля 2014 года №405/2014, признается безнадежной и подлежит списанию в порядке, предусмотренном Налоговым кодексом Украины для списания безнадежного налогового долга».
Конец цитаты. Остается лишь добавить, что к обязанностям, определенным частью второй статьи 6 закона о ЕСВ (от которых освобождаются плательщики в зоне АТО), относятся в том числе начисление и уплата единого взноса и подача соответствующей отчетности.
Согласно действующему распоряжению Кабинета Министров №1275-р от 2 декабря 2015 года в перечень населенных пунктов, на территории которых осуществлялась антитеррористическая операция, входит город Красноармейск, ныне переименованный в Покровск.
Казалось бы, местные работодатели, появись у них такое желание, вполне обоснованно могли бы писать заявления и не платить единый взнос. Но на деле не все так просто.
Что говорит налоговая?
Телекомпания «Орбита» направила в Покровскую ОГНИ и в Государственную фискальную службу Украины письма с просьбой рассказать о практическом применении пункта 94 раздела VIII закона о ЕСВ.
А пока мы ждем ответа, обратимся к разъяснениям Государственной фискальной службы, опубликованным Главным управлением ГФС в Днепропетровской области. Аналогичные разъяснения дает Общедоступный информационно-справочный ресурс ГФС – очевидно, их и следует считать официальной позицией фискальной службы.
Если коротко, налоговики утверждают, что для плательщиков из зоны АТО не существует особых условий уплаты единого взноса, поскольку действие пункта 94 заключительных и переходных положений закона о ЕСВ… отменено.
Что не так с пунктом 94?
С этим пунктом закона о ЕСВ действительно вышла интересная история. Он был внесен законом №1669-VII «О временных мерах на период проведения антитеррористической операции» от 2 сентября 2014 года, вступившим в силу 15 октября 2014-го, и изначально значился под номером 93.
И все бы ничего, но за несколько недель до этого, 12 августа, парламентарии приняли другой закон, №1636-VII, также вносящий новый пункт в переходные положения закона о ЕСВ, и также под номером 93.
Кому любопытно, могут перейти по ссылке и ознакомиться со старой редакцией закона о ЕСВ с двумя пунктами 93.
2 марта 2015 года был принят закон №219-VIII, вступивший в силу 13 марта того же года. Согласно этому документу, пункт 93 переходных положений закона о ЕСВ в редакции Закона Украины от 2 сентября 2014 года №1669-VII стал считаться пунктом 94.
Наконец, закон №911-VIII от 24 декабря 2015 года (вступил в силу 1 января 2016-го) внес изменения в закон №1669-VII «О временных мерах на период проведения антитеррористической операции», исключив из него подпункт, вносивший в закон о ЕСВ пункт 93 – тот самый, что освобождает от уплаты единого взноса в зоне АТО.
Это произошло уже после того, как интересующий нас пункт получил номер 94, более того, в сам закон о ЕСВ изменения по поводу его отмены не вносились. Тем не менее в фискальной службе утверждают, что изменения в законе №1669-VII одновременно отменили норму об особых условиях для зоны проведения АТО в законе о ЕСВ.
«Законом Украины <…> №911-VIII внесены изменения в Закон Украины <…> №1669-VII <…>, в частности, изъят п.п. 8 п. 4 ст. 11 Закона №1669 и, соответственно, отменен п. 94 раздела VIII «Заключительные и переходные положения» Закона №2464 <…>. Таким образом, законодательством не предусмотрено особых условий по выполнению обязательств плательщиками ЕВ, состоящими на учете в контролирующих органах, расположенных на территории населенных пунктов, где проводилась АТО», – сказано в разъяснениях Государственной фискальной службы.
Что говорит суд?
Учитывая такую позицию налоговиков, плательщику нужно быть готовым отстаивать право на освобождение от уплаты ЕСВ в судебном порядке.
На сайте Единого государственного реестра судебных решений можно найти немало примеров того, как истцы добивались отмены требований фискальной службы об уплате единого взноса, а также штрафных санкций за его несвоевременную уплату во время проведения АТО. Некоторые из выигранных исков были поданы против Красноармейской (ныне Покровской) ОГНИ. С другой стороны, даже среди судей, похоже, нет единого мнения о том, отменен или по-прежнему действует пункт 94 заключительных и переходных положений закона о ЕСВ.
Например, в решении Донецкого окружного административного суда от 2 марта 2017 года указано, что пункт 94 не утратил силы и после 1 января 2016-го.
Действие пункта 94 подтверждает и Донецкий апелляционный административный суд в решении от 25 мая 2016 года.
В решении Донецкого апелляционного административного суда от 21 декабря 2016 года, напротив, утверждается, что пункт 94 уже не действует.
Кстати, последнее решение вынесено в пользу Красноармейской ОГНИ.
Еще один спорный вопрос – сертификат Торгово-промышленной палаты как подтверждение права на освобождение от ЕСВ. О предоставлении такого документа упоминается в подавляющем большинстве изученных нами судебных решений по этому вопросу.
Согласно статье 10 закона №1669-VII «О временных мерах на период проведения антитеррористической операции», «в течение срока действия настоящего Закона единственным надлежащим и достаточным документом, подтверждающим наступление обстоятельств непреодолимой силы (форс-мажора), имевших место на территории проведения антитеррористической операции, как основания для освобождения от ответственности за неисполнение (ненадлежащее исполнение) обязательств, является сертификат Торгово-промышленной палаты Украины».
В законе о ЕСВ нет ни слова о необходимости предоставлять такой сертификат: согласно пункту 94 раздела VIII, для освобождения от уплаты единого взноса в зоне АТО требуется лишь заявление плательщика, поданное в произвольной форме в орган доходов и сборов не позднее тридцати календарных дней после окончания АТО. Но, как мы помним, сам пункт 94 является спорным. Для подтверждения его отмены фискальная служба ссылается как раз на закон №1669-VII – что мешает сослаться на этот же документ в части необходимости сертификата?
Для тех, кто хочет попытать счастья и все-таки не платить ЕСВ, мы привели достаточно доводов, способных как обнадежить, так и посеять сомнения. Но наша статья – это не официальные разъяснения к законодательству и тем более не руководство к действию. Платить или не платить, каждый должен решать сам, тщательно взвесив все «за» и «против». А нам остается лишь напомнить, что желание работодателя освободить себя от ЕСВ крайне негативно отразится на застрахованных лицах, то есть работниках. За весь период, что не уплачивается единый взнос, они лишатся страхового стажа.
